在判斷訴爭商標注冊是否損害了在先的標貼類外觀設(shè)計專利權(quán)時,主要涉及以下兩個問題。
第一,產(chǎn)品類別相同或相似的判斷。有觀點認為,標貼類外觀設(shè)計的產(chǎn)品歸類為標貼,只要訴爭商標注冊不用于標貼上,則不構(gòu)成侵害在先外觀設(shè)計。但這種觀點過份夸大了專利產(chǎn)品分類表對產(chǎn)品類別相同或相似判斷的影響,而忽略了其它考量因素,比如消費者習(xí)慣、產(chǎn)品之間產(chǎn)生混淆的可能性等。值得注意的是,標貼類外觀設(shè)計客觀上起到了標識產(chǎn)品來源的作用,從功能上說,與商標的功能在一定范圍內(nèi)存在重疊。如果將該外觀設(shè)計注冊為商標,容易使相關(guān)公眾誤認為商標標識與專利權(quán)人之間具有特定聯(lián)系。因此,在類別比較時,對標貼類外觀設(shè)計產(chǎn)品類別的判斷,應(yīng)考慮實際使用的容器內(nèi)物品的類別。只有該物品類別與使用商標的商品類別相同或相似,才有誤認和混淆的可能,才具有相比較的意義。
第二,商標標識與外觀設(shè)計相同或者近似的判斷。在比較時,通常根據(jù)整體觀察、綜合判斷的原則進行。如果訴爭商標與在先外觀設(shè)計整體相似時,可認為兩者構(gòu)成近似。但若訴爭商標僅與在先外觀計一部分相同或近似時,則要考慮這一部分是否是在在先外觀設(shè)計中起到主要識別作用的要素。如果這一部分起到了主要識別作用,則容易引起商品來源的誤認,此時宜認為構(gòu)成近似((2011)一中知行初字第1568號);否則,則不宜判定構(gòu)成近似。
綜上,2013年《商標法》第32條關(guān)于“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定是對商標“注冊在先”原則的突破,旨在避免相關(guān)公眾的誤認,保護消費者的利益。
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